在建设工程领域,分包是非常常见的现象,只要大型一点的工程,都会涉及到分包,分包后,总承包人并不退出承包关系,分包后完成的工作成果,总包方需要承担连带责任。
法律是允许工程分包与劳务分包的,但也对此有严格的要求,有很多情况下的分包都是违法的,被确认为违法分包之后,双方签订的合同失效,很有可能无法完全按照合同约定来计算工程款,双方当事人也会根据具体情况受到行政处罚。
关于违法分包
根据法律的规定,合法的分包须满足以下几个条件:
(1)分包必须征得发包人的同意;
(2)只能分包一次,即分包人不得再将其承包的工程分包出去;
(3)只能分包给具备相应资质条件的施工人;
(4)总承包人可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位,但不能将主体工程分包出去。
只要违反上述任何一个条件,就会被认定为违法分包。
被确认为违法分包后,相关部门会责令甲方整改,没收其违法所得,同时处以工程合同价款0.5%以上1%以下的罚款。更多工程款问题请点击咨询!如果情节较为严重,还可能责令其停业整顿,同时降低资质等级、甚至吊销资质证书。而对于接受违法分包的乙方,会被处1万元以上3万元以下的罚款。
违法分包的工程如何催收工程款
工程违法分包后,合同会被认定为是无效合同,无法完全按照合同来催收工程款,但毕竟乙方也是付出了劳动的,违法行为该受到处罚,但其还是有权获得劳动报酬。为了保障其施工权益,法律便出台了关于实际施工人的规定。
一般来说,违法分包、转包、挂靠情形下的乙方施工企业,都属于实际施工人,实际施工人该如何主张工程款呢?
首先当然是要确定工程款的金额。合同无效后,只要实际施工人能保证工程质量合格,还是可以按照合同中的工程款约定条款,向甲方主张工程款。
不过,合同无效后,实际施工人只能主张直接费中的工资和事实上已发生的材料款,不能主张工程款组成内容中的间接费、税金及利润,即便主张了也很难得到法院的支持,同时,如果合同中有违约金的约定,也无法得到法院的支持,否则施工合同也就无所谓有效和无效的区别。
至于相关的工程款资金占用利息,实际施工人是否能主张、能主张多少、向谁主张,都要根据具体案情来确定。
其次是确认工程款的主张对象。实际施工人起诉索要工程款的,首先应当向与其有合同关系的违法分包人主张,这是实际施工人主张权利的主渠道和主导方向。
不过,根据具体案情,实际施工人也可以以发包人为被告,并追加违法分包人为本案当事人。而发包人需要在其欠付违法转包人工程款的范围内,对实际施工人承担责任。
结语
在实践中,违法分包的现象非常普遍,有时候还存在很多层的违法分包,情况往往纷繁复杂,甚至还有双方实际履行的合同并非签订的合同这类情况的出现,因此要想真正催收到工程款,往往难上加难。
由于相关法律的严谨性、专业性,以及具体案情的复杂性、多样性,工程款催收案件看起来只是一个“欠债还钱”的法律问题,但实际处理起来比很多刑事案件都更为复杂,因此,不管是违法分包情形下的实际施工人,还是合法施工的乙方,在遭遇工程款拖欠后,最好还是寻求专业的工程款律师的帮助。